劳动争议诉讼概述

徐老师

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接轨数字时代全新职场课程：企业员工晋级管理者实操课

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任务一    劳动争议诉讼概述    “诉”为叙说、告诉、告发、控告之意；    “讼”为争辨是非、曲直之意。    两个字连用即为向法庭告诉，在法庭上辩冤、争辩是非曲直。       一、概念    劳动争议的诉讼, 是指劳动争议当事人不服劳动争议仲裁委员会的裁决, 在规定的期限内向人民法院起诉, 人民法院依法受理后, 依法对劳动争议案件进行审理的活动。    劳动争议的诉讼, 还包括当事人一方不履行仲裁委员会已发生法律效力的裁决书或调解书, 另一方当事人申请人民法院强制执行的活动。    二、特点       任务一    劳动争议诉讼的基本制度    问题：    1.小张被单位拖欠了工资，去劳动争议仲裁委员会提起了仲裁，仲裁裁决他败诉。小张对此不服，想到法院去起诉？请问，他应该去哪个法院？——who,,where    2.在收到仲裁裁决通知书之日起30天后，小张单位所在地的法院，提起了诉讼。法院立案后，却驳回了小张的诉讼请求。小张百思不得其解，请问，为什么？——when    3.小张接到法院的通知他去开庭，可小张对此一无所知，他应该开庭的时候准备些什么东西？——how    诉讼法律制度的几个方面：		【提问】1.什么是诉讼？2.诉讼和仲裁有什么不同？             【提问】什么叫劳动争议诉讼？                                     【案例讨论】		5min             5min                   10min                            10min
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	一.合议制度——WHO    是指由三人以上审判人员（单数）组成审判集体对案件进行审理。    合议制是相对于独任制而言的，独任制度是指由一名审判员独立地对案件进行审理；    合议制是我国审判劳动争议案件的基本组织形式。    合议制的组成形式主要是合议庭：    1.由审判员组成合议庭    2.由审判员和陪审员组成合议庭    二.回避制度    回避制度，是指审判人员和其他法定人员在遇有法律规定的情形时，退出对本案审理的制度。    回避制度是为了保证案件获得公正审判而设立的一项制度。    根据法律规定，回避的人员包括审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人和勘验人等    （一）回避事由    审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：    1.是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；   2.与本案有利害关系；    3.与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。    前款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。    （二）回避审查及决定的做出    人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。    申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。    复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。    人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。    三、.两审终审制度    是指一个民事案件经过两级法院审理即告示终结的制度。    四级两审终审制：      四、公开审判制度    是指法院审理案件，宣告判决一律公开进行的制度；第一审案件以开庭审理为原则，不开庭审理为例外。    【案例讨论】如何看待四川阆中公开宣判违法讨薪农民工？		【提问】    什么叫合议庭？                      【提问】什么叫回避？谁应该回避？谁提出来回避？谁来决定回避？                                           【提问】    案件由谁来审理？                                     【案例讨论】		5min                   10min                                  10min                         20min

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五、管辖制度（WHERE）    （一）地域管辖    1.由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层法院管辖。    2.劳动合同履行地不明确的，由用人单位所在地的基层法院管辖    3.当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的法院起诉的，后受理的法院应当将案件移送给先受理的人民法院。    4.劳动争议仲裁委员会往往在仲裁书中指明受诉的人民法院。    （二）级别管辖    1.原则：基层人民法院    2.实务：看用人单位级别    （1）县（区）级以下（含区县级）的用人单位及其他：基层人民法院    （2）市（地）级以上用人单位：中级人民法院    （三）涉外管辖    劳动仲裁机构不受理的境外企业与劳动者的劳务合同纠纷案件。理论上，该类纠纷可依照一般的民事合同的管辖原则，由被告住所地或者合同履行地法院管辖。然而实践中，某些地区法院拒绝予以受理。    【案例】A公司是一家在美国设立的公司，其与中国籍员工B签订了一份劳动合同。随后B根据A的指派，先后被派往A在香港和中国内地设立的子公司C公司和D公司担任高级管理人员。    金融危机期间，A公司经与B员工协商，双方同意在A公司向B支付一定经济补偿的条件下，B与A、C、D三家公司解除劳动关系。随后，B  员工与A公司、C公司和D公司分别签订了三份解除协议。三份解除协议中都约定将由A公司向B支付一定金额的补偿。然而，在实际履行中，A公司由于特殊原因迟迟未向B员工支付约定的经济补偿，B员工随后在中国的劳动争议仲裁机构以A、C、D三家公司为共同被申请人提起了仲裁申请。然而，仲裁机构以被申请人均不在中国境内注册为由，不予受理。随后，B员工又向A公司在国内设立的代表处所在地的法院提起诉讼， 法院以不具有管辖权为由驳回了起诉。    问题：1、中国籍劳动者与外国公司的劳动争议是否受中国人民法院的管辖?2、如果本案的员工向D公司（A公司在中国设立的子公司）所在地的法院提起诉讼，该法院是否有管辖权？    六、诉讼时效制度    （一）一般诉讼时效——与仲裁时效衔接    诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度    《调解仲裁法》第27条 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。    《劳动法》第83条：“劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。”    （二）特殊诉讼时效——（P124-125）    1、因拖欠劳动报酬而产生的劳动争议，不受一年诉讼时效限制：    如果劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出    2、主张未签订书面合同双倍工资差额的争议    时效按照一年执行，从未签书面合同行为发生的时间作为起算时效的起点。法院不能主动审查诉讼时效	【提问】法院在管辖劳动争议案件上的分工是怎么样的？                                        【案例讨论】                                        【提问】就劳动争议案件提起诉讼的时限是如何规定的？	20min                               10min                            20min
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任务三    劳动争议诉讼的程序    一、一审程序    （一）法院受理案件的条件    1.起诉人必须是劳动争议当事人，并有明确被告：    2.必须已经经过仲裁程序；    3.必须在法律规定的时限内；    4.起诉必须向有管辖权的法院提出    被告如何确定？    1、不服同一裁决，双方起诉——并案互为原被告    2、个体户——营业执照上登记的字号，并标明业主    3、劳务派遣——派遣单位为被告。涉及接受单位的，一并列    4、合并、分立的——合并后单位、分立后单位    5、双重劳动关系——列新单位为第三人    6、承包经营——承包方、发包方       （二）庭前准备    用人单位无论是原告还是被告，要提供基础材料：    原告提供：包括仲裁裁决书、起诉装或者答辩书以及相关证据，如劳动合同原件、涉及争议焦点的材料等。原告是单位的，企业法人营业执照、机构代码证、法人身份证明书、授权委托书。    被告提供：包括答辩状以及相关证据，如劳动合同原件、涉及争议焦点的材料等。原告是单位的，还要提供企业法人营业执照、机构代码证、法人身份证明书、授权委托书。    材料1：法定代表人身份证明书（样式）    （法定代表人或单位主要负责人姓名）　在我单位任　（职务名称）职务，是我单位的法定代表人（或主要负责人）。    　　特此证明                                  年　　月　　日       附：单位住所地：      电话： 　邮编：　　    法定代表人住址：　   电话： 　邮编：       【随堂实训5-1】 请长虹化工厂的名义，制作法定代表人说明书       材料2    起诉状    起诉应当递交起诉状，并按照被告人数提出副本。起诉状应当记明下列事项：    （一）当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、职务和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；    （二）诉讼请求和所根据的事实与理由；    （三）证据和证据来源，证人姓名和住所	【提问】劳动争议诉讼的一审，是如何审理的？          【提问】被告如何确定                【提问】法庭审理前要准备什么？                                              【随堂实训】       【提问】劳动争议诉讼的起诉书怎么写？	10min                         20min                                     20min

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劳动争议起诉状（样式）    原告：姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、工作单位及职务、住××××。身份证号×××。    委托代理人：×××，（自然人要写明同原告基本情况；律师代理的，只写事务所名称、职务。）    被告：单位名称、住所地。    法定代表人：×××，该公司×××。    诉讼请求：    1、请求撤销（2012）××号仲裁裁决书；依法判决……；    2、……    3、诉讼费用××元，由被告承担。       事实与理由：略    此  致    天津市××区人民法院                                 起 诉 人：                                ××××年×月×日    附：起诉状副本＿＿＿＿份。    其它证据材料＿＿＿份。（可列清单）

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民诉法规定，当事人可以委托一至二人作为诉讼代理人。律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民，都可以被委托为诉讼代理人。    对于劳动争议案件用人单位一方的代理人，建议委托人力资源、财务部门、工会等与诉争焦点有关联关系的人员以及律师参与诉讼，以便清楚地陈述事实，尽快固定案情。       【随堂实训】5-2  请以谢天的名义，为其起草劳动争议起诉书    材料3 【授权委托书】    授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。             【随堂实训】5-2  请分别以谢天和长虹化工厂的名义，为其聘用的律师制作委托授权书    材料4     答辩状（范本）    答辩人：    被答辩人：    　  因＿＿＿＿＿＿诉我单位＿＿＿＿＿一案，答辩如下：（针对起诉书内容和事项回答并反驳，陈述事实，并列举有关证据和法律依据。）    此  致    天津市××区人民法院                                        答 辩 人：（公章）                                        法定代表人：                                        ××××年×月×日    附：答辩状副本＿＿＿＿份。   　　其它证明文件＿＿＿份。	【随堂实训】                                                             【随堂实训】	30min                                        20min

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（三）开庭流程    1.审前准备工作    （1）送达诉讼文书    （2）告知权利义务    （3）告知独任审判员或者合议庭成员    （4）追加当事人    （5）审核取证，交换核对证据    （6）径行调解    （7）通知开庭或者送达传票    【随堂实训5-3】：观看视频案例，总结庭审程序，绘制庭审流程图    （三）开庭流程    1.宣读法庭纪律    （1）诉讼参与人应当遵守法律规则，维护法庭秩序，不得喧哗、吵闹；    （2）发言、陈述和辩论，必须经审判长或者独任审判员许可；    （3）审判人员进入法庭和审判长或独任审判员宣告法院裁判时，全体人员应当起立    （4）开庭时，当事人及诉讼参加人以及旁听人员必须关闭手机等其他通讯工具；    旁听人员必须遵守下列纪律    （1）不得录音、录像和摄影；    （2）不得随意走动和进入审判区；    （3）不得发言、提问；    （4）不得鼓掌、喧哗、哄闹和实施妨害审判活动的行为；    （5）违反法庭纪律，审判长或者独任审判员可以口头警告、训诫，也可以没收录音、录像和摄影器材，责令退出法庭或者经院长批准予以罚款、拘留。    （6）对于严重扰乱法庭秩序构成犯罪的，依法追究刑事责任。    2.开庭    （1）由审判长核对当事人，    （2）宣布案由，    （3）宣布审判人员、书记员名单，    （4）告知当事人有关的诉讼权利义务，    （5）询问当事人是否提出回避申请。    【当事人的权利义务】    （1）有权委托代理人，提出回避申请，收集、提供证据，进行辩论，请求调解，提起上诉，申请执行。    （2）当事人可以查阅本案有关材料，并可以复制本案有关材料和法律文书。查阅、复制本案有关材料的范围和办法由最高人民法院规定。    （3）当事人必须依法行使诉讼权利，遵守诉讼秩序，履行发生法律效力的判决书、裁定书和调解书。双方当事人可以自行和解。    （4）原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。    3.法庭事实调查    审判长宣布进行法庭调查后，应当告知当事人法庭调查的重点是双方争议的事实。各方对自己提出的主张，有责任提供证据，反	【观摩】	5min                40min

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驳对方主张的，也应提供证据或说明理由。    （1）当事人陈述    ①原告简要陈述起诉请求和理由，或者宣读起诉书    ②被告针对原告起诉中的请求和理由作出承认或者否定的答辩    ③第三人陈述或答辩。    (2)举证质证    当事人、诉讼代理人及第三人在法庭的主持下，对当事人及第三人提出的证据就其真实性、合法性、关联性以及证明力的有无、大小予以说明和质辩的活动或过程    ①证人证言——      证人不得旁听案件审理过程，只能在发表证人证言时进入法庭    要告知证人的权利义务，宣读未到庭的证人证言。    经法庭许可，当事人及其诉讼代理人可以向证人发问。涉及国家机密、商业秘密的证据，当事人提交法庭的，法庭不能公开出示，但可以适当提示。    证人确有困难不能出庭的，其所提交的书面证言应当当庭宣读。    当事人自己调查取得的证人证言，由当事人宣读后提交法庭，对方当事人可以质询；    人民法院调查取得的证人证言，由书记员宣读，双方当事人可以质询。    ②出示书证、物证和视听资料    ③宣读鉴定结论、勘验笔录。勘验人、鉴定人宣读勘验笔录、鉴定结论后，由双方当事人发表意见。经法庭许可，当事人及其诉讼代理人可以向勘验人、鉴定人发问。当事人经法庭许可，可以向证人、鉴定人、勘验人发问。    4.法庭辩论    案件的事实清楚后，审判长宣布法庭调查结束。    审判长宣布法庭辩论开始，当事人及其诉讼代理人就本案争议的问题（法律适用和责任承担）进行辩论。    辩论应当实事求是，以理服人。    必要时，审判长可据案情限定当事人及其诉讼代理人每次发表意见的时间。    辩论顺序    （1）原告及其诉讼代理人发言    （2）被告及其诉讼代理人答辩；    （3）第三人及其诉讼代理人发言或者答辩；    （4）互相辩论。第一轮辩论结束，审判长应当询问当事人是否有补充意见。当事人要求继续发言的，应当允许，但要提醒不可重复。当事人没有补充意见的，审判长宣布法庭辩论终结    5.征询最后意见    法庭辩论终结，由审判长按照原告、被告、第三人的先后顺序征询各方最后意见。    6.调解阶段    法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。采取合议制审判的，做出判决前，合议庭要进行评议

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调解时，可以先由各方当事人提出调解方案。当事人意见不一致的，合议庭要讲清法律规定，分清责任。    必要时，合议庭可以根据双方当事人的请求提出调解方案，供双方当事人考虑；也可以先分别征询各方当事人意见，而后进行调解。    7.判决阶段    法院针对当事人的劳动争议诉讼，经过审查，根据不同情况做出不同的裁判处理。    8. 宣判    经合议庭评议后，由审判长宣布继续开庭并宣读裁判。宣判时，当事人及其他诉讼参与人、旁听人员应当起立。宣判的内容包括：认定的事实、适用的法律、判决的结果和理由、诉讼费的负担、当事人的上诉权利、上诉期限和上诉法院。不能当庭宣判的，审判长应当宣布另定日期宣判。    9.阅读庭审笔录    书记员当庭宣读庭审笔录，也可以告知当事人和其他诉讼参与人当庭或者在五日内阅读。庭审笔录经宣读或阅读，当事人和其他诉讼参与人认为记录无误的，应当在笔录上签名或盖章；拒绝签名、盖章的，记明情况附卷；认为对自己的陈述记录有遗漏或者差错，申请补正的，允许在笔录后或另页补正。    10.审判长宣布闭庭。    书记员宣布全体起立，合议庭成员等退庭。合议庭成员退庭后，书记员宣布当事人和旁听人员退庭。    【实训任务】修改你的庭审流程图，提交    （四）其他    【按撤诉处理】 原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。    【缺席判决】 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。    【申请撤诉】宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。    二、二审程序    （一）上诉的提起    【上诉的时间】当事人不服地方人民法院第一审判决和裁定的，有权在判决书送达之日起十五日内，在裁定书送达之日起十日内，向上一级人民法院提起上诉。    注意：一审宣判时或判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内提出上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提出上诉。    【上诉状的递交】上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。 当事人直接向第二审人民法院上诉的，第二审人民法院应当在五日内将上诉状移交原审人民法院。	【提问】对一审判决不服怎么办？	5min                      10min

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【缴纳上诉费】上诉一方要按照上诉请求的数额缴纳费用，但是劳动争议案件固定收取10元上诉费。    上诉应当递交书面上诉状。    上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；    原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由等。    （二）二审审理    1.上诉的审查：    第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应予以纠正。    经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。    审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。       2.二审审理方式：    第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。开庭审理的程序基本与一审程序相同，只是事实调查方面，如果与原一审查明一致，就不再一一核查，只是针对上诉请求的范围审查。    （三）二审期间调解    第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解。调解达成协议，应当制作调解书。调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。    因当事人和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。       （四）申请撤回上诉    第二审人民法院判决宣告前，上诉人申请撤回上诉的，是否准许，由二审人民法院裁定。    （五）终审裁判    第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。    （六）审理期限    审理对判决的上诉案件，应当在第二审立案之日起三个月内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。    人民法院审理对裁定（驳回起诉、不与受理和管辖权异议三类案件）的上诉案件，应当在第二审立案之日起三十日内作出终审裁定。    （七）二审宣判   第二审人民法院宣告判决可以自行宣判，也可以委托原审人民法院或者当事人所在地人民法院代行宣判。	【提问】    二审怎么审？	20min

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三、特殊程序（P129——P132）    （一）再审程序    1.法院对已经生效的判决、裁定，认为确有错误而进行重新审理的活动。    2.不是必经程序，只有符合一定的条件，才能进入再审程序。    （1）法院发现，决定再审    （2）检察院发现，抗诉，提起再审    （3）当事人发现，向法院申请，法院决定    （二）先予执行    判决前，为解决权利人的生活和生产经营所需，裁定义务人履行一定的义务的措施，先行给付。法院作出裁定，一旦送达即发生法律效力，不得上诉，可以复议。    （三）强制执行    法院依法对已经发生法律效力的法律文书，通过强制措施迫使当事人履行法律文书规定义务的诉讼活动。       【参加庭审应当注意的事项】    1、尊重法庭，服从指挥，积极配合工作，按时应诉、出庭等，听从审判人员指挥。    积极配合工作，提供各项材料齐全、清晰，用钢笔书写，并使用A4纸型；及时领取裁判文书、填写送达回证并寄回法庭。    2、充分做好诉讼准备，尽量一次开庭提交各项材料完整，减少不必要的麻烦。    针对不同争点的案件，要分门别类准备素材，尤其参与二审时，要尽早熟悉案情，了解仲裁和第一审期间的过程和事实；提供材料或者出庭质证发言，要围绕案件事实，进行针对性陈述。    3、保持通讯畅通，及时传达讯息，有突发情况时要及时告知法官。尤其在做调解期间，要将各种意向草案及时汇报给企业相关领导，领导决策后及时反馈法官，法官需要约见企业有关领导时，请予协调配合；要提高效率。    4、注意用语礼貌，语言、举止文明。    虽然双方对簿法庭，但也没有私人恩怨，提醒双方不要出口伤人，不要使用不妥当、不文明的语言和粗鲁的行为。       【最后，一点建议】    1、熟悉熟知有关劳动关系的全部法律法规以及最高院司法解释和司法文件规定等，对我市的地方性规定、通知等也需要掌握，以备工作和案件需要；    2、及时完善单位规章制度，建立健全机制，做到公开告知、程序合法、需要备案时及时备案；    3.形成诉讼后，要认真对待、妥善处理、依法维权，按照一调一裁两审制逐步配合调解委员会、政府职能部门、劳动仲裁、人民法院等调处纠纷，化解矛盾，力争平稳的社会效果。    社会和谐稳定，人的因素决定！		20min                               10min                                  10min

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