人力资源MBA课堂：午休时间是否算作工作时间？

徐老师

人力资源MBA课堂：午休时间是否算作工作时间？

【案例】
刚从大学毕业的小李入职了自己的第一家公司，签的劳动合同上明确工作时间是早上9点到下午6点。于是，小李去问HR，为什么工作时间是九个小时，而不是一般的八小时？HR回答：“中午一小时吃饭时间不算作工作时间。”
但小李还有疑问，他有时候会边工作边吃饭，这种情形究竟可不可以算成是工作时间？
【解读】
对于午休时间究竟算不算工作时间的问题，可以从三个角度考虑：
第一，午休时间是否算作工作时间，这在法律上并没有很明确的规定，主要看公司的规定。一般情况下，公司会明确规定午休时间是不计算在工作时间的，但在司法实践中，对工作时间的认定一般是按照员工是否因为公司原因而无法自由支配自己的时间而认定的。因此，如果员工确实因为工作需要而无法自由支配自己的时间，那么这个时间很有可能会被认定为工作时间。比如很多公司的驾驶员需要长时间在公司待命，虽然这些驾驶员可能并没有出车，但是他在公司的待命时间应当算作是工作时间，甚至有案例将驾驶员因为工作需要在家待命的时间都算作是工作时间，这也是为什么用人单位千方百计都要将驾驶员申请为不定时工作制的原因之一。
有部分企业因为公司有食堂或者集体叫外卖，所以在规章制度中规定员工午餐时间不得外出，擅自外出者按照擅自离岗处理。如果有这样的规定，那么这个午餐时间也不能剔除在工作时间之外，因为此时员工的时间因为公司的规定而不能自由支配。所以，要想避免午餐时间被认定为工作时间，就不能对员工在午餐休息时间的活动场所进行限制，同时要在劳动合同或者规章制度当中明确午休时间不计入工作时间，这样就可以避免法律风险。在实践中，还有些企业规定早会、早操等，但早会、早操又安排在上班之前，同时又规定早会、早操不得迟到，否则按照违纪处理。这种操作都是有问题的，在仲裁或者诉讼中早会、早操所占用的时间全部会被认定为工作时间。
第二，为了提高管理效率，公司应当对迟到、旷工、早退等行为进行明确的界定。一般情况下，晚于上班时间到岗就属于迟到，但部分企业出于人性化考虑，如考虑城市交通的实际情况，会对迟到进行比较宽泛的界定，可能会规定早上九点上班，但9:10之前都不算迟到，9:10之后才算迟到。通常企业对单次迟到行为的惩罚往往是比较轻的，这就有可能造成员工迟到七个小时而工作一个小时的情形。鉴于这些情况，企业会在规章制度当中明确迟到多长时间视为旷工。至于具体多久才能够视为旷工，法律并没有明确的规定，实践当中也没有约定俗成的规定，一般由企业在制定规章制度的时候和工会或职工代表大会协商确定。
第三，企业对违纪的员工克扣奖金或者进行罚款，目前在实践当中还有一定的争议。我一般会建议企业以奖代罚，比如在工资结构当中设计全勤奖来取代罚款或者扣工资的处理方式，这样就不会有任何的法律风险。另一种操作方式是将考勤列入绩效考核的指标之一，通过奖金来约束考勤。
【怎么办】
针对午休的管理，建议企业在以下方面做好准备：
第一，在一些特殊的时间段，比如午餐或者午休的时间，或者早会、早操的时间，要想不被认定为工作时间，就不能在那个时间段限制员工的自由支配权。
第二，迟到多久视为旷工的问题因为涉及员工的切身利益，需要征求员工的意见，与工会或者职工代表大会协商确定。
第三，企业一般不能对员工的迟到做出罚款等经济性处罚。建议企业可以把员工遵守劳动纪律方面的情况作为绩效考核的标准之一，通过全勤奖或者绩效奖金的方式来实现对表现不佳员工进行经济处罚。

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