限时免费!7讲《经理人必修公司法》实录课
从公司治理角度看新公司法
CEO职业经理必修《公司法》
新公司法的缺陷之一:法人代表问题,在新《公司法》中写道:“公司法定代表人依 照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依 法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。”
关于这一条,在本次新《公司法》修改的时候有过很多的 争议,大家意见不一致。争议的核心有两个问题:
1、企业是 否应该设法定代表人? 2、如果设,谁有资格当法定代表人?
对于第一个问题,我自己的主张是中国应该取消法定代 表人制度,为什么呢?主要原因有两点。
第一点,法定代表人制度是董事会形同虚设的最根本原因。
我们说,企业本身是一个法人,需要有一个人格化的实体 或者一个组织来代表企业,这就是所谓公司代表问题。在国 外,因为董事承担了公司的信任和托管的责任,全体董事都是 公司代表,每个董事都要承担法律责任,所以实际是董事会作 为法人代表人的团体来代表公司。
但是,中国的情况不太一样。在国有企业中是厂长总经 理负责制,厂长总经理是法人代表;在没有董事会的公司中, 只有一个领导人。所以在最初《公司法》立法的时候,我们搞 了一个中国特色的法定代表人制度,原来的《公司法》里规定:由董事长或执行董事做法人代表;在投资者比较少的公司里 面,可以不设董事会,但要设立一个执行董事会,由执行董事 做法定代表人。
这种由某一个人担任法定代表人的制度安排导致了董事 会形同虚设。因为只有一个董事是法定代表人,只追究他一个 人的法律责任,其他董事都不用负责任,就有可能成为陪衬。而法人代表承担了很大的法律责任,成为权利的枢纽,所以他 也不愿意董事会凌驾于他之上。比如前两天,很多小煤窑出问 题,李毅中局长说要建立追究企业法人代表责任的制度,那么 这种情况下其他董事就会说,反正只追究你不追究我们,我们 也不好参与做主,如果我们参与决策了,等出了事,只追究你, 好象也不公道。
所以只有全体董事作为法定代表来承担法律责任,才有 可能尽职,董事会才是真的,否则董事会很难成为一个独立 的主体。
第二点,法定代表人制度与股东代表诉讼制度相互冲突。
我们从公司治理的意义上来看,公司的权利分为两个层 面,一层是控制权,另一层是剩余价值索取权。每个股东都 享有剩余价值索取权,但是不一定都有控制权,那么没有控 制权的股东就有可能被剥夺剩余价值索取权。在国外实行股 东代表诉讼制度,如果股东认为董事会没有尽到责任或者 侵犯了其他股东的权益,股东可以代表公司去起诉董事会 或董事会的成员。
在中国因为有法人代表制度,使得股东代表诉讼制度无 法实行。我举个例子来说明:假设,我们两人组建一个公司, 你当公司的法人代表,有管理控制权,我只是一个股东。那 么,在公司运营过程中,你干了很多吃里扒外,违背董事义 务的事情,侵害了公司的利益,我很气愤,但是当我到法院 去告你,法院不会受理,因为我和你是间接的关系,我和你 之间没有合同,我是投资者,是投资给公司的。当我们俩注 册这个公司以后,这公司作为一个法人实体,它是一个独立 的机构,这个机构会聘请董事,聘请高管,当你侵害了公司 的利益,应该由公司来起诉你,也就是公司法人来告你。公 司法人作为一个机构,它没法告,必须由法定代表人来起诉。法人代表人是谁呢?就是你。这就成了一个悖论,你不可能 自己去起诉自己。所以在中国,法人代表制度使股东代表诉 讼制度没有办法建立。
我在《公司法》修改的座谈会上,曾向最高立法者建议, 主张取消法人代表制度,建立股东代表诉讼制度,以切实保 护小股东的利益。但是最后的结果非常有趣,新《公司法》不 仅没有取消法人代表制度,相反在企业法人代表人资格的条 款里面,也就是争议的第二个问题,给了一个很奇怪的界定:除了董事长、执行董事可以做法定代表,经理也可以做法人 代表。换句话说,任何人不管在公司有没有投资,都可以成 为公司的法人代表。
我认为这一条在实践中会有很多问题产生,甚至可能加 重中国企业的诚信危机。这可能会方便一些以诈骗为目的的 公司,找一批闲杂人员来做法人代表,实际的控制人躲在幕 后,进行不法运作。而且我们对企业的资信评估记录也会很 麻烦。比如说我做了三家公司,我让三个人去做法人代表,结 果这三家公司都出了事,那么,从工商局也好,从法人代表 上也好,记录的是法人代表的名字,跟我没什么关系。当我 再去工商局注册第四家公司的时候,很难搞清楚我以往的商 业信誉怎么样。
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可以选择任意一种方式缴纳学费(建议首选工商银行账户),收到学费当天,学校就会用邮政特快的方式为你邮寄教学资料、考试问卷以及收费票据。 【证书样本】 证书一:高级职业经理资格证书
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关于学员想多报专业学习的资费说明 加报专业只收200元 1、学员参与学习可以选择多专业同时报读学习;
2、在报名学习任何一个双证班的同时选择其他专业的学习,每选择一个专业只须缴纳200元学费即可(仅限于同时报读时享有此项待遇,如果是在毕业后再报读单证学习,每证书980元)
例如说:学员报读了职业经理MBA双证班的同时又选读了人力资源总监高级职业资格证书的学习,报名交费时,只要缴纳1480元即可,毕业可以同时获取三证书(职业经理资格证书+MBA研修结业证书+人力资源总监高级资格证书)
3、选读其他专业时,选读专业的教材和教授辅导的待遇完全一样。
【微信客服】:122285053 【微信公众号】:MHJY1998 【咨询电话】:13684609885 0451-88342620 【咨询教师】:王海涛 王耀辉 郑毅 【美华官网】: www.mhjy.net
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